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強(qiáng)制性規(guī)范在我國的適用研究

核心提示: 在《法律適用法》的規(guī)定當(dāng)中,對于強(qiáng)制性規(guī)范的定義以及規(guī)定,總的來說有了很大的提高和進(jìn)步,但仍然存在著一些不足的地方,據(jù)此我們應(yīng)該通過將強(qiáng)制性規(guī)范的范圍予以設(shè)定,以及分類進(jìn)行更加明確的界定;在我國的相關(guān)法律中對國外的強(qiáng)制性規(guī)范的范圍進(jìn)行界定;對于強(qiáng)制性規(guī)范的保護(hù)給予具體的規(guī)定等途徑來進(jìn)一步完善。

【摘要】在《法律適用法》的規(guī)定當(dāng)中,對于強(qiáng)制性規(guī)范的定義以及規(guī)定,總的來說有了很大的提高和進(jìn)步,但仍然存在著一些不足的地方,據(jù)此我們應(yīng)該通過將強(qiáng)制性規(guī)范的范圍予以設(shè)定,以及分類進(jìn)行更加明確的界定;在我國的相關(guān)法律中對國外的強(qiáng)制性規(guī)范的范圍進(jìn)行界定;對于強(qiáng)制性規(guī)范的保護(hù)給予具體的規(guī)定等途徑來進(jìn)一步完善。

【關(guān)鍵詞】強(qiáng)制性規(guī)范 適用法 國際法 【中圖分類號】D997 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

自2010年我國頒布《法律適用法》以來,伴隨著我國經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展而產(chǎn)生的一些關(guān)系十分復(fù)雜的涉外民事糾紛和商事糾紛得到了更好的解決。這部不失有很多創(chuàng)新之處的法律的實(shí)施與頒布,集合了許多該方面人士的共同努力,也是我國的立法道路上很有意義的一次進(jìn)步。該法律中對于強(qiáng)制性規(guī)范的規(guī)定是中國的立法過程中的一個(gè)重要突破。該法律的頒布讓我國的法律體系變得更加完整、完善。對強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)行深入研究,討論其在我國的適用程度具有十分重要的意義并能更好地保護(hù)公民的基本權(quán)益。

強(qiáng)制性規(guī)范的起源和概念

強(qiáng)制性規(guī)范是指那些規(guī)定當(dāng)事人必須作出或禁止作出某種行為的法律規(guī)范,它因當(dāng)事人選擇或行為改變而有所減少。它的基本特點(diǎn)分為三點(diǎn):首先,它在適用性上對于任何案件任何當(dāng)事人都具有絕對性;其次,它所規(guī)定的內(nèi)容具有單一性;最后,對于一些弱勢群體具有保護(hù)性和公益性。而對于國內(nèi)強(qiáng)制性規(guī)范和國際強(qiáng)制性規(guī)范存在以下這些差異:首先,后者的強(qiáng)制性、規(guī)范性比前者高;其次,后者的適用范圍和地位都要高于或是大于前者;最后,兩者所規(guī)定的事件的強(qiáng)度也有所差別。

強(qiáng)制性規(guī)范的發(fā)展有一個(gè)較長的周期,在其周期中作為國際私法中的法律制度,不斷維護(hù)著社會以及國家的重大利益。現(xiàn)如今,一些主權(quán)國家和一些國際組織都逐步地進(jìn)行有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)范的制定。例如,1980年的《羅馬公約》到2008年的《羅馬條例I》,對于強(qiáng)制性的規(guī)定是不斷進(jìn)行完善的,也通過過往的經(jīng)驗(yàn)不斷總結(jié)和修改。由以上的例子,和一些其他的具體實(shí)例都可以看出,強(qiáng)制性規(guī)范在國際和國內(nèi)都有了其相應(yīng)的確立和發(fā)展,同時(shí)它也正式地作為一項(xiàng)國際私法中的法律制度得以實(shí)施和運(yùn)用。

近年來,強(qiáng)制性規(guī)范的發(fā)展,在國際私法、國際條約、許多國家在其國內(nèi)還有其他一些區(qū)域中,都確立了一些基本要求。強(qiáng)制性規(guī)范的范圍以及力度都有所增加,并在未來有著逐漸擴(kuò)大的趨勢。在法院地國的強(qiáng)制性規(guī)范確立之后,外國對于強(qiáng)制性規(guī)范,也承認(rèn)了其適用的功能和范圍。

我們都知道概念、理論的形成,應(yīng)是以實(shí)踐為支撐,我們只有將實(shí)踐中的每一個(gè)步驟都盡善盡美地完成,才有可能構(gòu)建一個(gè)完備的理論體系,而這個(gè)體系也會反作用于實(shí)踐中。強(qiáng)制性規(guī)范這樣一個(gè)理論概念的形成也同樣經(jīng)歷了上述的過程。從強(qiáng)制性規(guī)范的理論體系及概念的提出,到在運(yùn)用之中初顯其優(yōu)勢和成效,再到它在實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)中流暢運(yùn)用并逐步完善,最終得以在國際社會、國內(nèi)社會的地位產(chǎn)生很大的提高,并產(chǎn)生了很大的社會影響力。從以上的發(fā)展歷程可以看出,在一個(gè)多世紀(jì)的時(shí)間里,強(qiáng)制性規(guī)范不斷地豐富和提高,最終形成的完整的體系與概念。

解決一起涉外民事問題或者涉外商事問題時(shí),解決方法可以是多種多樣的,所歸類于的法律體系也是有許多種的,因此,將某一事件歸結(jié)于對哪種法律體系之中去進(jìn)行分析,成為了學(xué)者們和相關(guān)人士爭論不休的焦點(diǎn)。從單邊主義者或多邊主義者的觀點(diǎn)、立場來看,傳統(tǒng)意義上的沖突規(guī)范是不需要去考慮該法律之外的其他法律的。強(qiáng)制性規(guī)范在一定的條件下也可不需要考慮準(zhǔn)據(jù)法。

國際私法中強(qiáng)制性規(guī)范的內(nèi)容及在我國的適用類型

強(qiáng)制性規(guī)范和公共秩序的關(guān)系。在各個(gè)國家中,不同的國家有著對公共秩序有著不同的規(guī)定以及稱謂,雖然稱謂不盡相同,但是它們所指的內(nèi)容以及原則卻大致相同。在強(qiáng)制性規(guī)定還沒有完全落實(shí)的時(shí)候,公共秩序往往給了我們一些在此方面的規(guī)定,后者的積極部分也會被當(dāng)做前者來進(jìn)行使用,近年來,消極與積極的部分區(qū)分日益混亂,因此我們亟需要將二者進(jìn)行分離規(guī)定。強(qiáng)制性規(guī)范以及公共秩序的區(qū)別主要有以下幾個(gè)方面:首先,兩者對于對象的否定上的區(qū)別;其次,兩者所適用的最終范圍是不同的;最后,兩者表現(xiàn)的方式也不盡相同。

強(qiáng)制性規(guī)范和法律規(guī)避的關(guān)系。法律規(guī)避是指在涉外民事關(guān)系中,當(dāng)事人會將構(gòu)成要素進(jìn)行人為的改變,使其在法律的效果上對自己有利,某種意義上說,這是一種逃避法律的行為,也被許多國家定義為有違法律并且不會生效的。而強(qiáng)制性規(guī)范和法律規(guī)避的區(qū)別主要有以下幾個(gè)方面:首先,兩者適用對象不能嚴(yán)格等價(jià);其次,后者主要是針對國內(nèi)意義上的。

強(qiáng)制性規(guī)范和直接適用的法的關(guān)系。直接適用的法是一種與強(qiáng)制性規(guī)范相似卻不能完全等同,前者具體是由國家加強(qiáng)一些干預(yù)手段而形成的。強(qiáng)制性規(guī)范和直接適用的法的相同之處要多于不同之處。在我國,強(qiáng)制性規(guī)范和直接適用的法中,前者是可以作為后者的基礎(chǔ)與規(guī)范的。

根據(jù)我國的法律中的相關(guān)規(guī)定可以得知,強(qiáng)制性規(guī)范對于一些類型的法律并沒有相關(guān)的規(guī)范,綜合其特點(diǎn),我們有一些注意事項(xiàng),主要有以下幾個(gè)方面:首先,在我國,法院地法的概念就等同于中國法,而法院地國的強(qiáng)制性規(guī)范在我們國家的適用就是其直接適用。但是這時(shí)的強(qiáng)制性規(guī)范在許多方面是針對于涉外的民事關(guān)系的,是不可以僅僅只經(jīng)過當(dāng)事人的某種約定就不進(jìn)行適用的。其次,適用法院地國的強(qiáng)制性規(guī)范時(shí),一定要在公益方面做更加全面的考量,由于不論是對于國家還是民族,公益總是一個(gè)比較難以去具體形容的概念和意義,也是不斷隨著時(shí)間、社會、人們的思想進(jìn)步而改變的。最后,文中指出了強(qiáng)制性規(guī)范是否具有保護(hù)性的一種分析。這種概念在《羅馬公約》和《羅馬條例I》等一些條例當(dāng)中都有所涉及,這些規(guī)范以及相應(yīng)的一些舉措都是為了一些弱勢群體的利益著想,不斷通過國家的一些強(qiáng)制性的政策來進(jìn)行更加到位的保護(hù)。

當(dāng)前強(qiáng)制性規(guī)范存在不足

隨著全球化進(jìn)程的加速,各國之間的事務(wù)往來也更加密切頻繁,為了在法律層面能有更加公平公正與更加有序的平臺,當(dāng)務(wù)之急是將涉外民事關(guān)系的相關(guān)法律落實(shí)到位,并加以維護(hù)。2010 年《法律適用法》的頒布是我們國家在國際私法的發(fā)展長河中關(guān)鍵性的重要事件,使得中國的法律體系變得更加完善和進(jìn)步,同時(shí)也是涉外立法史上具有標(biāo)志性意義的一個(gè)關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。

在《法律適用法》的規(guī)定當(dāng)中,我們在對于強(qiáng)制性規(guī)范的定義以及規(guī)定當(dāng)中,總的來說有了很大的提高和進(jìn)步。比如之前強(qiáng)制性規(guī)范的一些相關(guān)的規(guī)定當(dāng)中,許多的概念都不是非常明確,在界定的范圍上也是沒有明確的邊界。但是在后來的一些規(guī)定以及法律方案中也給出了重要的一些彌補(bǔ),將一些邊界籠統(tǒng)以及規(guī)定不明確的事宜都做了更加詳細(xì)的規(guī)范。標(biāo)準(zhǔn)和操作的性能也更加強(qiáng)、更先進(jìn),但是不足之處依然存在,主要有以下幾個(gè)方面。

強(qiáng)制性規(guī)范的分類不夠明確。強(qiáng)制性規(guī)定這個(gè)概念在分類上沒有明確的界定與定位,在國際上,強(qiáng)制性規(guī)范一般包括兩個(gè)重要條件:首先,從國內(nèi)的角度來看,不能僅僅通過私下的一些協(xié)定就將國際規(guī)則擅自損毀。其次,從國際的角度來看,我們應(yīng)該將相關(guān)的法律法規(guī)逐步的完善化。但是與此同時(shí),由于國際的強(qiáng)制性規(guī)范與國內(nèi)的強(qiáng)制性規(guī)范,在內(nèi)容的界定上并沒有十分明確,因此還需要具體事件具體分析。

對于適用外國強(qiáng)制性規(guī)范的一些規(guī)定,如果界定的范圍不明確,將會導(dǎo)致整個(gè)體系不完整以及包含性缺失。在國際的角度上來考慮,國際的司法上強(qiáng)制性規(guī)范對于許許多多的相關(guān)事宜都未作出明確的規(guī)定,在國外一些涉及到國內(nèi)事宜的法律事宜,往往會有許多引人爭議的地方,也會存在許多遺留問題。從某種程度上來看,我們之所以未能完全處理這些問題,往往是由于不完整的體系以及不全面的規(guī)則,往往會導(dǎo)致以下三方面的大問題。

首先,這些問題應(yīng)該歸結(jié)于強(qiáng)制性規(guī)范的體系不完整、不完備,因?yàn)橐粋€(gè)完備的體系應(yīng)該具有時(shí)效性并且在強(qiáng)制性規(guī)范層面應(yīng)該使得國際和國內(nèi)的條例保持完全的一致性。其次,假如我們國家存在不承認(rèn)其他國家的強(qiáng)制性規(guī)范的現(xiàn)象,那么其他國家也一定會存在不承認(rèn)我們國家的強(qiáng)制性規(guī)范的現(xiàn)象,因此我們也應(yīng)該從自身做起,將這些規(guī)范和法律法規(guī)與國際同步、與國際接軌。最后,承認(rèn)國際上的強(qiáng)制性規(guī)范既是對于禮讓原則的一種尊重,也是對于我們國家在國際上進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)范同步的一個(gè)必要的步驟。我們在這個(gè)過程中彌補(bǔ)我們國家的一些體系的不足以及缺陷,不斷的進(jìn)步并與國際的立法、規(guī)范相結(jié)合。

強(qiáng)制性規(guī)范擁有保護(hù)性質(zhì)的內(nèi)涵。如今對于強(qiáng)制性規(guī)范的保護(hù)缺乏具體的規(guī)定,這會導(dǎo)致弱勢群體的利益受到損害。在我們國家的法律中,最重要的一個(gè)突出特點(diǎn)就是對于弱勢群體的保護(hù),這是由于在我們國家仍屬于發(fā)展中國家,弱勢群體數(shù)量龐大,占比較大。這種狀況在我們國家的消費(fèi)者法律中尤為明顯,我們國家利用這樣的一種保護(hù)措施來從法律的層面上保護(hù)弱勢群體的集體利益,為他們提供更為實(shí)在的福利和保護(hù)。我們國家在涉外勞動合同里所規(guī)定的一些詳細(xì)信息,也在另一種方面與程度上體現(xiàn)了國家對于消費(fèi)者與弱勢群體的保護(hù)。但是,其中與國際法中相左的地方我們也要不斷進(jìn)行完善與改進(jìn)。

強(qiáng)制性規(guī)范適用努力的方向

針對上述強(qiáng)制性規(guī)范中的不足,筆者認(rèn)為應(yīng)該從以下幾個(gè)方面做出努力:一是將強(qiáng)制性規(guī)范的范圍設(shè)定以及分類進(jìn)行更加明確的界定,將許多沒有指明到底依據(jù)哪一個(gè)法律來實(shí)施,是國際層面還是國內(nèi)層面的問題,都給予明確的依據(jù);二是在我國的相關(guān)法律中對國外的強(qiáng)制性規(guī)范的范圍進(jìn)行界定,對于外國的一些強(qiáng)制性規(guī)范,審慎考慮并慎重分析;三是對于強(qiáng)制性規(guī)范的保護(hù)給予具體的規(guī)定,將強(qiáng)制性規(guī)范的優(yōu)先性完全體現(xiàn)出來。

綜上所述,在我們國家的立法過程中,強(qiáng)制性規(guī)范的確立的比較晚,在運(yùn)用和實(shí)踐的許多方面都有一些漏洞,因此強(qiáng)制性規(guī)范的逐步完善依然是勢在必行的。它的意義在于,不論是在國際還是國內(nèi),都將我們的弱勢群體的保護(hù)更加完善地進(jìn)行下去。

在國際私法中所以出現(xiàn)強(qiáng)制性規(guī)范,其目的主要是對于國家以及人民的經(jīng)濟(jì)、政治生活,和其他一些弱勢群體給予法律上的保護(hù)。強(qiáng)制性規(guī)范的形成發(fā)展經(jīng)歷了一個(gè)世紀(jì)之久,期間由經(jīng)濟(jì)、政治皆不發(fā)達(dá)的上個(gè)世紀(jì),到經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的當(dāng)下,國與國之間的經(jīng)濟(jì)政治往來以及法律事務(wù)的交融也促使了強(qiáng)制性規(guī)范的形成。除此之外,強(qiáng)制性規(guī)范的適用范圍,也應(yīng)該在未來的一個(gè)時(shí)期做出對于國內(nèi)層面以及國際層面的區(qū)分,并把體系中的一些不完整性逐步完善。

(作者單位:華東政法大學(xué)國際法學(xué)院)

【參考文獻(xiàn)】

①邢志華:《國際私法中的強(qiáng)制性規(guī)定研究》,《北京化工大學(xué)碩士學(xué)位論文》,2015年。

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③劉薈:《國際私法強(qiáng)制性規(guī)定研究》,《蘇州大學(xué)碩士畢業(yè)論文》,2015年。

④李陸陽:《國際商事仲裁中強(qiáng)制性規(guī)則的研究》,《安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文》,2015年。

⑤陳曉敏:《論國際私法強(qiáng)制性規(guī)范的適用》,《福州大學(xué)碩士學(xué)位論文》,2014年。

⑥張紅寬:《國際私法中強(qiáng)制性規(guī)定的界定》,《湖南師范大學(xué)碩士學(xué)位論文》,2014年。

責(zé)編/宋睿宸 美編/楊玲玲

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[責(zé)任編輯:溫祖俊]
標(biāo)簽: 強(qiáng)制性   我國   研究