【摘要】傳統(tǒng)知識國際保護規(guī)則以《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》和《生物多樣性公約》兩個國際公約為基礎(chǔ)，并經(jīng)歷了不斷改進和完善的過程，其公平與正義因素在逐漸加強。自然資源永久主權(quán)以及公平合理分享利用惠益的原則與方針，都為解決傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護問題確立了指導原則。

【關(guān)鍵詞】知識產(chǎn)權(quán)保護 國際法治 傳統(tǒng)知識 【中圖分類號】DF523.9 【文獻標識碼】A

國際知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則對傳統(tǒng)知識愈發(fā)關(guān)注

世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）指出，傳統(tǒng)知識是基于傳統(tǒng)的或在傳統(tǒng)基礎(chǔ)上形成，包括但不限于專利、商標、文學藝術(shù)作品，甚至包括科學發(fā)現(xiàn)，以及其他一切來自于文學、科學領(lǐng)域里的智力活動。《生物多樣性公約》（CBD）認為，傳統(tǒng)知識為體現(xiàn)傳統(tǒng)生活方式而與生物多樣性相關(guān)的知識。傳統(tǒng)知識經(jīng)過數(shù)百甚至上千年，代代相傳而保留和演變而來的，其表達形式多樣，如民間藝術(shù)、宗教儀式、農(nóng)業(yè)實踐經(jīng)驗等。

一個不爭的事實是，國際知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)規(guī)則曾經(jīng)將傳統(tǒng)知識當作可以不受限制地加以開發(fā)的共有之物，而這種極其有用的“無主物”長期以來被傳統(tǒng)部落社區(qū)之外的主體無償?shù)丶右岳?。西方發(fā)達國家的公司和科研機構(gòu)更是有效地利用起知識產(chǎn)權(quán)這種獨特的形式，將傳統(tǒng)知識作為創(chuàng)新產(chǎn)品的“原始材料”或“上游材料”，再通過專利權(quán)、著作權(quán)或者植物新品種權(quán)等形式對其加以壟斷。如我國以往對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識缺乏正確的認識，西方國家一些擁有較強研發(fā)能力的跨國公司利用資金和技術(shù)上的優(yōu)勢大量開發(fā)，無償利用了這些傳統(tǒng)知識資源，并形成了專利等知識產(chǎn)權(quán)形式。更加讓人難以接受的是，擁有特定傳統(tǒng)知識的土著居民和部落社區(qū)對根據(jù)傳統(tǒng)知識產(chǎn)生的創(chuàng)新產(chǎn)品等所帶來的經(jīng)濟或技術(shù)上的利益，不僅很少有分享的機會，而且還可能花費高昂的費用來購買這些知識產(chǎn)品。發(fā)達國家這些不符合國際法治的行為，嚴重威脅著發(fā)展中國家賴以生存和發(fā)展的傳統(tǒng)知識資源?，F(xiàn)在，大多數(shù)發(fā)展中國家積極保護傳統(tǒng)知識的意識已經(jīng)覺醒，隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，土著居民和當?shù)厣鐓^(qū)發(fā)現(xiàn)，與他們環(huán)境相關(guān)的藝術(shù)、產(chǎn)品、知識等越來越具有商業(yè)價值，這其中體現(xiàn)出來的知識產(chǎn)權(quán)價值及在競爭中的作用以及引發(fā)的問題越來越受到重視。

國際社會對傳統(tǒng)知識保護問題進行了關(guān)注，主要表現(xiàn)在各個國際組織及相關(guān)論壇對傳統(tǒng)知識保護的逐漸重視。世界知識產(chǎn)權(quán)組織于2000年成立了知識產(chǎn)權(quán)和遺傳資源、傳統(tǒng)知識和民間文藝政府間委員會（IGC），對傳統(tǒng)知識問題進行了一定的建設(shè)性探討。2001年，世界貿(mào)易組織也將傳統(tǒng)知識作為多哈談判后續(xù)的參考議題之一。除了世界知識產(chǎn)權(quán)組織和世界貿(mào)易組織之外，諸如聯(lián)合國教科文組織、世界糧食計劃署等國際組織也對傳統(tǒng)知識問題進行了關(guān)注；在相關(guān)的國際論壇中，在探討貿(mào)易與環(huán)境可持續(xù)發(fā)展、生物多樣性以及人權(quán)保護等問題時，都或多或少地涉及到了傳統(tǒng)知識問題。

傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護之現(xiàn)實困境

傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護問題被長期忽視，在國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則中是空白地帶，沒有形成具體的國際保護規(guī)則。在這種情形下，也就根本談不到傳統(tǒng)知識國際保護規(guī)則被普遍地遵守和適用。不過，當今國際社會要對傳統(tǒng)知識進行保護是主流，這幾乎已無異議，但是如何對其保護、進行何種保護、保護力度的大小等問題都面臨著制度設(shè)計與制度融合等新的問題與困境，新的發(fā)展規(guī)則是否能得到普遍的遵守和適用是也值得考慮的。

對于是否能對傳統(tǒng)知識通過知識產(chǎn)權(quán)制度加以保護，國際社會持不同意見。長期以來，傳統(tǒng)知識作為一種集體財產(chǎn)，一直被簡單地歸屬于公有領(lǐng)域。而根據(jù)普通意義上的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則，較難將傳統(tǒng)知識問題融入其中。在實踐中，有的國家充分利用了《生物多樣性公約》的“利益分享原則”來實現(xiàn)對傳統(tǒng)知識的保護，還有的則采用特別許可的方式保護傳統(tǒng)知識權(quán)利人的利益，還有的發(fā)展中國家和地區(qū)通過與西方跨國公司簽訂合同來保護和利用傳統(tǒng)知識。由此，傳統(tǒng)知識保護規(guī)則的不統(tǒng)一，也使得在國際社會對傳統(tǒng)知識的保護不可能被很好地一體遵行，而只能根據(jù)各自的利益進行選擇適用。不過，需要強調(diào)的是，盡管實際中傳統(tǒng)知識保護的規(guī)則本身是多樣化的，但大多數(shù)發(fā)展中國家成員對傳統(tǒng)知識保護的意愿是存在的，對這些具體的規(guī)則是能普遍遵守和服從的。

傳統(tǒng)知識國際保護規(guī)則的不斷完善和發(fā)展側(cè)重了對發(fā)展中國家的保護，體現(xiàn)了相對的公平正義，但是國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則正面臨著大的變革，這同樣給傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護帶來困境。傳統(tǒng)知識的原始權(quán)利主體之所以想要在該領(lǐng)域獲得更多的公正待遇、力爭在該領(lǐng)域達到公平和正義，其主要原因在于：擁有傳統(tǒng)知識的團體和個人一般認為其對于世代相傳和更新的文化遺產(chǎn)和生物多樣性，其不僅具有精神上的權(quán)利，而且具有利用其權(quán)利受益的物質(zhì)性權(quán)利。只有滿足了這些擁有傳統(tǒng)知識的團體和個人的利益要求，才比較公平合理。事實上，在國際社會以往的實踐中，西方發(fā)達國家成員的相關(guān)組織對傳統(tǒng)知識的非法利用，對傳統(tǒng)知識當?shù)鼐用竦呢敭a(chǎn)權(quán)是極大的侵害，對擁有傳統(tǒng)知識的國家和地區(qū)是實質(zhì)上的利益掠奪，這種困境亟待改變。

傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護之解決原則與機制

傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護中存在諸多問題，但必須積極面對。在解決原則方面，根據(jù)經(jīng)濟主權(quán)原則，每一個國家對自己的自然資源都有永久主權(quán)，這也被聯(lián)合國的相關(guān)的宣言所確認；《生物多樣性公約》確定了公平合理的利用惠益分享的方針，同樣可以適用于傳統(tǒng)知識，這些無疑都為解決傳統(tǒng)知識的國際保護問題確立了指導原則。該指導原則為我國及其他發(fā)展中國家在利用傳統(tǒng)知識，落實國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略都提供了方向性的指引，公平合理的利用惠益分享方針也是符合國際法治要求的體現(xiàn)。在具體的解決機制方面，可以通過設(shè)定不同保護模式達到保護傳統(tǒng)知識的目的。

在保護模式方面，是否突破原有的知識產(chǎn)權(quán)保護體系來保護傳統(tǒng)知識存有爭議。歐美一些主要發(fā)達國家強調(diào)將傳統(tǒng)知識完全納入知識產(chǎn)權(quán)保護體制中。具體而言，以傳統(tǒng)的手工藝產(chǎn)品為保護對象的傳統(tǒng)知識自然也可以通過外觀設(shè)計專利加以保護；以基于相關(guān)傳統(tǒng)知識的利用、研發(fā)產(chǎn)生的產(chǎn)品和方法方面可以通過發(fā)明專利加以保護；以改進原生狀態(tài)物種的新植物品種方面的傳統(tǒng)知識可以通過植物新品種權(quán)來加以保護；以含有傳統(tǒng)知識的商品或服務(wù)所采用的標記以及以各種傳統(tǒng)工藝品所采用的社區(qū)部落標記等可以采用商標來保護；最后，以未公開的傳統(tǒng)知識為內(nèi)容的，若涉及市場行為，還可以通過反不正當競爭來加以保護。這種制度設(shè)計有可借鑒意義，但對于發(fā)展中國家而言，還需要建立符合國情的傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護制度。必須加強保護意識和增強實際的保護行動，從立法到執(zhí)法各個層面增強保護能力。適應(yīng)國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則重大變革下新的形勢變化，認識不足、表明立場，大力挖掘傳統(tǒng)知識的外在形式、推動傳統(tǒng)知識保護制度建立、并且傳統(tǒng)知識的開發(fā)和利用上增加協(xié)調(diào)機制，這也是國家增強創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展新的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制高點之一。

從國際經(jīng)濟關(guān)系的角度看，如果國際社會能夠設(shè)計一個更加公平、公正、合理的國際經(jīng)濟法律體系，并且創(chuàng)造出良好的機制，使得這些法律規(guī)則能夠真正落實為各個經(jīng)濟行為主體的權(quán)利、義務(wù)和責任，那么國際經(jīng)濟秩序就可能被約束在一個良性發(fā)展且健康進步的軌道上， 整體而言，盡管有了上述解決傳統(tǒng)知識國際保護的基本原則和機制，但是我們必須看到傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護存在的不足和問題，特別是與現(xiàn)有國際知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則的融合上，相對而言，這一領(lǐng)域的國際法治進程更加艱難，需要付出更多的努力，只有使解決的規(guī)則更加合理，才能更加符合國際法治的要求。

（作者單位：黑龍江大學法學院）

【參考文獻】

①楊健：《知識產(chǎn)權(quán)國際法治問題研究》，北京：法律出版社，2017年。

責編/宋睿宸 美編/楊玲玲

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