【摘要】旅行社“零負(fù)團費”的經(jīng)營方式對旅游者權(quán)益及旅游行業(yè)的危害十分明顯。因此,治理“零負(fù)團費”現(xiàn)象,需通過對《旅游法》第三十五條中“不合理”“誘騙”“并”“回扣”等關(guān)鍵詞的語義特征分析,還原立法者的立法意圖,更好地樹立起解決旅游糾紛的權(quán)威作用,并為法律適用與立法修訂提供語義維度的啟發(fā)。
【關(guān)鍵詞】“零負(fù)團費” 違法性 法律適用 【中圖分類號】D920.4 【文獻標(biāo)識碼】A
“零負(fù)團費”經(jīng)營行為,是指旅行社低價招徠旅游者,并通過安排旅游者購物或參與自費項目來獲取“回扣”,從而彌補其低成本報價的經(jīng)營利潤。當(dāng)前,針對我國個別旅行社采取“零負(fù)團費”的經(jīng)營行為,造成旅游者權(quán)益受損,《中華人民共和國旅游法》(以下簡稱《旅游法》)第三十五條第一款規(guī)定,“旅行社不得以不合理的低價組織旅游活動,誘騙旅游者,并通過安排購物或者另行付費旅游項目獲取回扣等不正當(dāng)利益”,該條款從法律層面對旅行社“零負(fù)團費”經(jīng)營行為給予了違法性的認(rèn)定。
“合理低價”與“不合理低價”:政府應(yīng)尊重市場力量
在對“零負(fù)團費”行為進行違法性認(rèn)定時,需理解“以不合理的低價組織旅游活動”這個前提條件中“不合理低價”的語言含義。在語義邏輯上,“不合理低價”是相對于“合理低價”或“合理價格”而言的,因此,要確定“合理低價”或“合理價格”。其中,“合理”是指合乎道理或事理,因而,確定“合理價格”就必須要明確旅游產(chǎn)品合乎道理或事理的價格構(gòu)成。
《關(guān)于打擊組織“不合理低價游”的意見》規(guī)定,所謂“不合理低價”,是指背離價值規(guī)律,低于經(jīng)營成本,以不實價格招攬游客,以不實宣傳誘導(dǎo)消費,以不正當(dāng)競爭擾亂市場。同時該意見對可認(rèn)定為“不合理低價”的情形進行了列舉??陀^而言,判斷旅游產(chǎn)品的合理價格構(gòu)成,這原本是由旅游市場主體在競爭的環(huán)境下自我調(diào)整的,對于政府尤其是旅游主管部門而言,在實踐中難以操作,也根本不具備認(rèn)定“合理價格”的專業(yè)知識和經(jīng)驗,還蘊含干預(yù)旅游市場之嫌,不符合政府作為服務(wù)者和裁判者的角色。就立法者意圖而言,打擊“不合理低價”的目的在于實現(xiàn)《旅游法》的立法宗旨,維護旅游者的合法權(quán)益和規(guī)范旅游市場秩序,絕不是為了懲罰旅行社的低價經(jīng)營,而且旅行社的定價行為是一種市場行為,在法律上也不需要政府指導(dǎo),更多的是依靠旅行社和旅游者之間的合同約定,遵循意思自治的合同精神。綜上,《旅游法》第三十五條第一款既然使用“不合理低價”這一概念,為避免語義模糊和執(zhí)法風(fēng)險,應(yīng)當(dāng)由立法者采用概括加列舉的方式對“不合理低價”予以明確,以便在法律適用時能夠客觀地認(rèn)定旅行社存在“不合理低價”經(jīng)營行為的案件事實。
“誘騙”與“欺詐”:法律語言應(yīng)統(tǒng)一
“誘騙”即“誘惑欺騙”,常指在不知情的情況下被對方口頭上以利益或者小恩小惠導(dǎo)致自己蒙受損失?!堵糜畏ā返谌鍡l第一款之所以使用“誘騙旅游者”一詞,體現(xiàn)了“誘騙”是該違法行為的實質(zhì)性,說明立法者更加關(guān)注的是“零負(fù)團費”經(jīng)營行為的“誘惑欺騙”特征,使用“誘騙”能夠準(zhǔn)確地表達“零負(fù)團費”經(jīng)營模式下旅行社組團的違法性。在旅游活動過程中,個別旅行社利用旅游者在旅游目的地對其心理依賴的優(yōu)勢,在向旅游者發(fā)出低價團的要約時,通常會使用“誘惑欺騙”的方式吸引旅游者參與。
“欺詐”是指以使人發(fā)生錯誤認(rèn)識為目的的故意行為?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》中使用的是“欺詐”一詞,與《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》關(guān)于使用欺詐方式訂立合同的表述方式保持一致。因此,盡管“誘騙”表達更為準(zhǔn)確,但考慮“零負(fù)團費”模式下的低價組團方式具有天然的誘導(dǎo)性,同時確保和其他法律法規(guī)及規(guī)范性文件的銜接,且維護法律適用的統(tǒng)一性,立法者應(yīng)沿用“欺詐”一詞,從而最終對旅行社的“零負(fù)團費”經(jīng)營行為使用統(tǒng)一的規(guī)范性用語,以免造成不必要的法律適用障礙。
“并”:構(gòu)成要件應(yīng)逐漸遞進
作為遞進標(biāo)記詞語,“并”一般是用于句子成分的內(nèi)部,屬于連接詞或短語,同時也可以連接小句,但在語法上不能將兩個整句進行連接。當(dāng)基事和遞事都構(gòu)成肯定結(jié)構(gòu)時,那么“并”在語義上則是逐層深入,并且向著同一方向逐漸遞進??梢?,“并”可以在時間上由前到后、在范圍上由小到大、在數(shù)量上由少到多、在實現(xiàn)程度上由輕到重層層推進。
《旅游法》第三十五條第一款中的“并通過安排購物或者另行付費旅游項目獲取回扣等不正當(dāng)利益”是語義上的一種遞進關(guān)系,體現(xiàn)了程度的加重,與“以不合理的低價組織旅游活動”“誘騙旅游者”的表述向著同一方向,共同構(gòu)成“零負(fù)團費”經(jīng)營行為的必要條件,也是認(rèn)定違法性的關(guān)鍵所在,同時也意味著這三個條件都需要舉證,提供充分的證據(jù),否則便不能要求旅行社退貨或者退還另行付費旅游項目的費用。鑒于“并”的遞進功能,在對《旅游法》第三十五條第一款理解時,應(yīng)做整體的分析與考量,即“旅行社不得以不合理的低價組織旅游活動”是法律禁止的表象,實質(zhì)上在于通過對該行為的禁止性規(guī)定,最終杜絕“通過安排購物或者另行付費旅游項目獲取回扣等不正當(dāng)利益”,也即并非所有的低價招徠旅游者的行為都是非法的,法律禁止的是通過價格欺詐引誘交易,并通過后續(xù)的購物、另行付費的自費項目獲取不正當(dāng)利益的形態(tài),重點關(guān)注的是虛假低價對競爭秩序和交易秩序的破壞,這是在理解和適用法律過程中應(yīng)當(dāng)且必須注意到的。
“回扣”與“傭金”:兩者應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分
根據(jù)《布萊克法律詞典》,結(jié)合我國市場經(jīng)濟中“回扣”的特點,“回扣”是由賣方在經(jīng)濟交易中暗中以現(xiàn)金等方式向買方代理人賬外返還的款項。“傭金”一詞可理解為經(jīng)營者在交易活動中,以明示方式向中間人支付酬金,且接受酬金的中間人應(yīng)當(dāng)如實入賬。旅行社在包價旅游合同中的作用類似于中間人,旅行社同時與景區(qū)、交通、住宿等履行輔助人存在委托合同關(guān)系,因而,旅行社向旅游者提供的包價旅游服務(wù)是由旅行社和履行輔助人共同履行合同義務(wù)來完成的,旅行社在法理上自然具有收取“傭金”的權(quán)利。但是,在履行輔助人價格明顯高于市場價時,其直接按照銷售比例向旅行社及導(dǎo)游領(lǐng)隊返還現(xiàn)金,甚至按照旅游者數(shù)量返還人頭費,這就構(gòu)成了具有違法性質(zhì)的“回扣”。因此,在法律適用中應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分“回扣”與“傭金”,而《旅游法》沒有賦予旅行社及導(dǎo)游領(lǐng)隊收取“傭金”的權(quán)利,正是出于對“傭金”演化成“回扣”的顧慮。
以語義分析為方法解釋法律是依托法律文本進行的解釋,并且通過法律文本傳遞的信息內(nèi)容來確定法律的原本意義,具有明顯的形式主義,它也是在我國法治進程中最重要的一種解釋方法。《旅游法》第三十五條針對旅行社獲取“回扣”、安排旅游購物和另行付費旅游項目的限制條款,以及旅游者購物退貨或自費項目退款的救濟條款,客觀上對“零負(fù)團費”經(jīng)營行為具有一定的震懾作用,能在一定程度上打破其生成和發(fā)展機制,這是法律發(fā)揮的積極效果,倘若結(jié)合語義分析的維度,在法律適用及未來的立法修訂過程中充分遵循語義規(guī)則,避免語義分歧,將會更好地促成《旅游法》的價值認(rèn)同和法治秩序的形成。
(作者為南京師范大學(xué)法學(xué)院博士研究生)
【注:本文系2016年度江蘇高校“青藍工程”優(yōu)秀青年骨干教師培養(yǎng)對象資助項目(蘇教辦師〔2016〕1號)階段性研究成果】
【參考文獻】
①龐世明:《旅行社“零負(fù)團費”模式的經(jīng)濟解釋》,《商業(yè)研究》,2013年第10期。
②胡撫生:《“不合理低價游”的成因及治理對策》,《價格理論與實踐》,2017年第2期。
③劉璐:《遞進標(biāo)記詞語“而且”“并且”“并”和“且”的異同》,《哈爾濱學(xué)院學(xué)報》,2015年第1期。
責(zé)編/肖晗題 美編/史航
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