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夯實金融科技發(fā)展的法治根基

核心提示: 區(qū)塊鏈、大數據、人工智能的迅猛發(fā)展,催生了金融科技的廣泛應用。金融科技屬于新生事物,相應的法律制度并不完善,如果缺乏有效監(jiān)管,將危害金融消費者的財產安全,破壞金融市場的穩(wěn)定?;诖耍斜匾獓@金融科技展開法律規(guī)制研究,從提倡新監(jiān)管理念、建立“監(jiān)管沙盒”、應用監(jiān)管科技、完善監(jiān)管法律等維度,為金融科技創(chuàng)新發(fā)展提供堅實的法律支撐。

【摘要】區(qū)塊鏈、大數據、人工智能的迅猛發(fā)展,催生了金融科技的廣泛應用。金融科技屬于新生事物,相應的法律制度并不完善,如果缺乏有效監(jiān)管,將危害金融消費者的財產安全,破壞金融市場的穩(wěn)定?;诖?,有必要圍繞金融科技展開法律規(guī)制研究,從提倡新監(jiān)管理念、建立“監(jiān)管沙盒”、應用監(jiān)管科技、完善監(jiān)管法律等維度,為金融科技創(chuàng)新發(fā)展提供堅實的法律支撐。

【關鍵詞】金融科技 金融風險 法律監(jiān)管 【中圖分類號】F832 【文獻標識碼】A

《金融科技(FinTech)發(fā)展規(guī)劃(2019-2021年)》指出,金融科技是技術驅動的金融創(chuàng)新。人工智能、大數據、云計算等信息技術與金融業(yè)務的深度融合,為金融發(fā)展提供了源源不斷的創(chuàng)新活力。在新一輪科技革命和產業(yè)革命的背景下,金融業(yè)正在朝著專業(yè)化、個性化、國際化方向轉型,而金融科技在此過程中扮演重要角色。它為發(fā)展中國家金融業(yè)“彎道超車”提供了機遇,為金融業(yè)重塑提供了“利器”,為普惠金融創(chuàng)造了低成本條件。但是,由于法律監(jiān)管制度的滯后,金融科技的運用可能會帶來侵犯金融消費者權益、破壞金融市場穩(wěn)定等風險。因此,應當圍繞金融科技運用的法律規(guī)制展開研究,為金融科技的良性發(fā)展提供法律制度保障。

我國現有金融監(jiān)管機制以機構監(jiān)管為主,監(jiān)管方法僵化,相關法律法規(guī)不夠健全

一是以機構監(jiān)管為主,容易誘發(fā)監(jiān)管套利。金融科技底層技術是算法加數據,具備豐富多變的業(yè)務形態(tài),強化了數據和業(yè)務的多機構聯通和傳遞,增加了金融行業(yè)的融合性和關聯性。目前,我國金融監(jiān)管體制以機構監(jiān)管為主,以行業(yè)劃分監(jiān)管歸屬,但從業(yè)務實質看,金融科技很難被劃分為銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)中的任何單一類屬?;跀祿铀惴ǖ谋举|特征,原則上只要擁有足夠的數據,金融科技企業(yè)就能在算法的推動下全方位地為客戶提供服務,打通股、債、匯等各子市場之間的壁壘,推進金融混業(yè)經營。因此,以機構監(jiān)管為主的監(jiān)管體制難以應對金融科技的跨界經營,如果監(jiān)管機構之間不能形成有效的監(jiān)管協調,金融科技企業(yè)就可能會利用監(jiān)管的銜接漏洞尋求監(jiān)管套利,從而引發(fā)金融風險,滋生洗錢、反恐怖融資等違法犯罪活動,損害金融消費者合法權益。

二是監(jiān)管方法僵化,不利于金融科技創(chuàng)新發(fā)展?,F有金融監(jiān)管采用“命令和控制”式的監(jiān)管方法。但金融科技屬于新生事物,在業(yè)務模式、業(yè)務流程、責任主體等各個方面處于探索和發(fā)展階段,還沒有形成一套成熟穩(wěn)定的監(jiān)管制度安排。在“命令和控制”式監(jiān)管下,可能會形成兩種極端的監(jiān)管現象:一是監(jiān)管機構以法律沒有規(guī)定為由放任金融科技發(fā)展,忽視金融科技帶來的風險;二是機械地適用現有監(jiān)管措施,忽略金融科技的自身特點,即要么“一刀切”,禁止金融科技的發(fā)展,要么監(jiān)管過嚴,阻礙金融科技的創(chuàng)新發(fā)展。對于金融科技的監(jiān)管,應當在“邊監(jiān)督邊學習”中完成,即依據實時監(jiān)管效果對監(jiān)管手段適時修訂,保持監(jiān)管手段的靈活性。

三是相關法律法規(guī)不夠健全,難以回應金融科技發(fā)展需求。金融科技在業(yè)務形態(tài)和邏輯上有別于傳統金融業(yè)務,原本依托于審慎監(jiān)管設置的一系列規(guī)則都可能逐漸無效。金融科技涉及金融、技術等,監(jiān)管機構對其交易模式及業(yè)務組成部分如何相互作用尚未形成共識。在未形成監(jiān)管共識的情況下,法律難以及時完成更新。相關法律法規(guī)不夠健全造成了監(jiān)管方式和風險防范措施的缺失,使金融科技發(fā)展失去了規(guī)范與指引。因此,金融科技的發(fā)展應用要求及時修訂完善監(jiān)管規(guī)則和法律條文。

金融科技對金融監(jiān)管能力的提升與監(jiān)管機制的完善提出了挑戰(zhàn)和新要求

一是監(jiān)管能力的挑戰(zhàn)。金融科技涉及軟件編碼、網絡安全、經濟學、支付系統等領域的知識。要想實現對金融科技的有效監(jiān)管,首先要理解金融科技的運作方式,監(jiān)管者應當具備金融與科技交叉學科的知識儲備。隨著金融科技的不斷推進,監(jiān)管部門將需要更多的復合型知識人才。然而,現有監(jiān)管者的知識儲備多是經濟學、金融學等,而不是計算機科學和軟件開發(fā)等,可能難以作出令人滿意的監(jiān)管政策選擇,人才的缺乏可能導致監(jiān)管能力不足。

二是監(jiān)管機制的挑戰(zhàn)。首先,金融科技的創(chuàng)新發(fā)展或能解決傳統金融痛點,在實現普惠金融方面具有重要作用。為此,監(jiān)管應具有包容性,在控制風險和促進創(chuàng)新之間形成平衡。其次,由于金融科技具有跨界屬性,所以現有監(jiān)管體制面臨實現不同部門業(yè)務協調、形成監(jiān)管合力的挑戰(zhàn)。再次,金融科技業(yè)務模式創(chuàng)新快,為此,監(jiān)管必須有足夠的靈活性,監(jiān)管機構要擁有更多的自主權,以應對未知的潛在風險。此外,創(chuàng)新監(jiān)管機制涉及監(jiān)管理念的更新、監(jiān)管手段的革新以及配套法律制度的完善,屬于系統性工程,牽涉面廣,協調難度大。

完善對金融科技的監(jiān)管,應采用功能監(jiān)管、協調監(jiān)管和適應性監(jiān)管范式。功能監(jiān)管主張相同風險相同監(jiān)管,在金融科技場景下,應以功能監(jiān)管替代以現有機構監(jiān)管為主的監(jiān)管體制,防止監(jiān)管套利。此外,由于金融科技的混業(yè)經營特質,為實現有效監(jiān)管,必須從分業(yè)監(jiān)管走向進一步的統籌監(jiān)管,或者在現有的監(jiān)管體制下加強不同監(jiān)管主體的協調配合,形成監(jiān)管合力。

完善對金融科技的監(jiān)管,應建立“監(jiān)管沙盒”。“監(jiān)管沙盒”是以實驗的方式創(chuàng)造一個“安全區(qū)域”,適當放松對參與實驗的創(chuàng)新產品和服務的監(jiān)管約束,以激發(fā)創(chuàng)新活力。通過“沙盒”機制,監(jiān)管機構能夠在可控范圍內鼓勵企業(yè)進行多種金融科技創(chuàng)新,有利于金融科技在推向市場前進行充分技術測試,暴露可能存在的金融風險。“監(jiān)管沙盒”既為金融科技企業(yè)和監(jiān)管機構提供了充分溝通的平臺,也促使監(jiān)管機構從單純的監(jiān)管者發(fā)展為具有幫助金融科技企業(yè)開發(fā)產品和服務職能的服務者,有利于金融科技的穩(wěn)步推進。

完善對金融科技的監(jiān)管,應推動監(jiān)管科技應用。監(jiān)管科技利用大數據、云計算、人工智能等技術手段識別風險、預防風險,是監(jiān)管的重要工具。在金融科技場景下,業(yè)務流程的自動化和數據化進一步加強,人工監(jiān)管既不現實也沒有效率。為此,應在金融科技監(jiān)管中廣泛利用監(jiān)管科技,為監(jiān)管裝上一雙“透視眼”,將人工監(jiān)管的經驗和敏銳度進行提煉并放大,在提高監(jiān)管效能的同時,有效緩解監(jiān)管機構的工作壓力和人才需求壓力。

完善對金融科技的監(jiān)管,應完善金融科技監(jiān)管法律規(guī)范。金融科技通過技術顛覆了傳統金融業(yè)務模式,法律應當作出適應性改變,以滿足金融科技的監(jiān)管需求,包括明確相關金融科技業(yè)務的法律屬性、制定監(jiān)管標準等。從實踐上看,已有國外監(jiān)管部門跟進了對金融科技的法律規(guī)范。以區(qū)塊鏈上的數字資產交易為例,美國證監(jiān)會發(fā)布《數字資產證券發(fā)行與交易聲明》,將其納入傳統的法律監(jiān)管框架。

未來,我國既要依據金融科技的業(yè)務實質在法律上對其進行準確定性,也要結合金融科技的特點,有針對性地按“比例”原則確定法律監(jiān)管標準。應當根據金融科技不同參與主體所從事具體業(yè)務的風險大小、所涉服務的重要程度、在整個業(yè)務鏈條中所起作用的大小等確定不同的監(jiān)管措施,防止一刀切的監(jiān)管規(guī)定阻礙金融科技的發(fā)展??偟膩碚f,只有在法律標準明確的前提下,金融科技企業(yè)才能更好地開展業(yè)務,履行相應的合規(guī)義務;金融消費者才能準確識別交易風險,及時獲得權利救濟;不同監(jiān)管部門才能正確履行各自監(jiān)管職能,消除監(jiān)管競合,減少監(jiān)管漏洞。

(作者為對外經濟貿易大學法學院博士研究生)

【參考文獻】

①靳文輝:《法權理論視角下的金融科技及風險防范》,《廈門大學學報(哲學社會科學版)》,2019年第2期。

②周仲飛、李敬偉:《金融科技背景下金融監(jiān)管范式的轉變》,《法學研究》,2018年第5期。

③劉江濤、羅航、王蕊:《防范金融科技風險的二維邏輯——基于監(jiān)管科技與科技驅動型監(jiān)管視角》,《金融發(fā)展研究》,2019年第5期。

④廖凡:《論金融科技的包容審慎監(jiān)管》,《中外法學》,2019年第3期。

責編/刁娜 美編/陳琳(見習)

[責任編輯:張忠華]